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沈海平:刑法修正,一直在路上
2017年10月12日 12:43 来源:检察日报 作者:沈海平 字号
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  【中文关键字】刑法;修改;发展  【全文】  1997年,是个特殊的年份。这一年,距离邓小平南巡讲话已过去五年,改革开放已驶入快车道,经济开始起飞;这一年香港回归,一国两制从构想变为实践;这一年,中共十五大召开,正式提出了“依法治国”的战略方针,实现了国家和社会治理理念和模式的转型;这一年,新版《中华人民共和国刑法》修订通过,作为最重要的部门法之一,新刑法即时回应了“法治”的要求,它宣告了一个新时代——法治时代——来临。  法律界普遍认为,和79刑法相比,97刑法的确是一部“新”刑法,因为它并非只是对79刑法的局部修订,而是全面彻底的改造,几乎是重新制定一部刑法典。新刑法之“新”在于:一是价值理念的创新,即全面确立了罪刑法定原则,废除了类推制度。这意味着刑法的价值基础发生了转换,即从着眼于打击犯罪转向限制国家刑罚权的随意发动,保障公民的权利和自由;二是功能的嬗变,即从政治刑法转向为市民刑法,具体表现为废除了旧刑法所谓“反革命罪”,改称为“危害国家安全罪”,这绝非单纯名词的改变,而是一种立场和功能的转换;三是社会治理的功能更加突出,典型为顺应市场化改革的需要,全面确立了市场经济的基本制度规范,保障和推动了市场经济的发展;四是体系结构更加完备,具体表现为修改完善了总则中的正当防卫、共同犯罪、累犯等制度规范,充实细化了刑法分则中的若干犯罪构成要件,如分解了流氓罪等所谓“口袋罪”,将贪污贿赂犯罪从财产犯罪中分立出来、单独成章并予以细化等。  当然,97刑法只是阶段性立法成果,由于修法当时立法理念和立法技术的限制,更由于社会的急剧发展变化,其不能适应社会发展需要的种种问题很快暴露出来,因此自其颁行伊始,刑法修改就在继续进行,迄今已通过颁行九个刑法修正案、十三个有关刑法的立法解释。学界认为,历次修正案对刑法所作的具有重大意义的修正包括:一是大幅减少了死刑罪名。二是调整了刑罚结构,使之更趋于合理。主要是加重了(严重犯罪的)生刑(如限制减刑、终身监禁、提高数罪并罚的上限等),以作为死刑的部分替代;大量增设罚金刑;提高了死缓犯执行死刑的门槛;等等。三是引入开放性刑罚执行措施(如社区矫正);引入了作为保安处分的非刑措施(如禁止令、职业禁止)。四是适应社会发展需要,新增了50多个罪名(典型如恐怖主义犯罪、网络犯罪等),同时调整、完善了若干犯罪的构成要件。  显然,刑法的修正仍处在进行时,未来还会有更多的修正案,有学者甚至建议对刑法再来一次大修。但是须注意的是,目前的刑法修正基本都是跟着形势走,缺乏整体规划和基础理论的支撑,虽然它保证了刑法实践上的适应性,但很容易导致刑法规范的碎片化,使刑法失去了内在灵魂。一个基础性问题是,应当如何确定刑法的功能作用,或者说应当如何划定犯罪圈的大小。有学者提出要警惕社会过度刑法化、过度干预问题,主张坚持刑法谦抑精神。另有学者则认为,在当前社会语境下,刑法规范仍然存在供给不足的问题,因此未来的修法仍有必要实行更多的犯罪化。笔者认为,刑法既要尊重和保障个人的权利和自由,又要有效保护社会法益,并为社会提供充足的秩序和规范,应在两者之间实现恰当的平衡。目前社会上仍有大量的违背基本伦理、具有法益侵害性的行为(如恐吓、暴力袭击、市场交易中的恶意欺诈等)没有纳入刑法,对它们进行入罪处理是必要的。至于刑法的谦抑性问题,应着重通过司法环节来解决,具体途径是承认和适当扩张超法规的违法阻却事由,通过司法裁量来实现出罪化。  【作者简介】  沈海平,国家检察官学院教授。
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